参考判决： cc • N° 85-12.491 • 1987-02-25 • 查看判决 →
想象一下：您是加尔省（Gard）圣吉尔（Saint-Gilles）一块土地的业主。您的邻居建造了一道篱笆，侵占了您的土地。您向法院提起诉讼，以维护您的所有权（占有权之诉，action possessoire）并要求进行地界划定（官方边界划定，bornage）。法院作出判决：认定您的占有权之诉已过时效（起诉太晚），但命令就地界划定进行鉴定。您在没有保留的情况下参与了鉴定。后来，您希望对占有权之诉的不予受理提出上诉。上诉法院（cour d'appel）告诉您：“您参与了鉴定，因此您已经接受了判决，不能再上诉了。”这不公平，对吧？
但这究竟意味着什么？法国最高法院（Cour de cassation）1987年2月25日的这一判决（编号85-12.491）回答了一个关键问题：执行判决的一部分（如参与鉴定）是否等同于放弃对其他部分的异议？答案是否定的，除非法官解释了为什么接受一项条款意味着接受另一项。
简而言之，法国最高法院撤销了上诉法院未说明判决理由的裁决。它认为，参与鉴定本身并不构成对占有权之诉不予受理的认可（acquiescement）。这是两件不同的事情。这一判决保护了诉讼当事人免于被轻易推断出默示放弃。
事实：每天都在发生的故事
X先生，圣吉尔一栋房屋的业主，发现邻居Y先生将共有篱笆移动了几米，侵占了其土地。多年来，两块地产之间的界限一直模糊不清。X先生决定采取法律行动：他同时提起两项诉讼。第一项是占有权之诉（以保护其占有并制止干扰）。第二项是地界划定之诉（以正式确定土地界限）。
尼姆大审法院（tribunal de grande instance de Nîmes）作出第一审判决。令人惊讶的是：它宣布占有权之诉因超过时效而不可受理（占有权之诉的起诉期限为一年）。另一方面，它命令就地界划定进行鉴定。X先生尽管对第一项诉讼感到失望，但仍无保留地参与了鉴定。他希望地界划定能在实质上对他有利。
但X先生并未放弃对占有权之诉不予受理的异议。他提出上诉。尼姆上诉法院（cour d'appel de Nîmes）令他惊讶：它宣布他的上诉不可受理。为什么？因为通过无保留地参与判决命令的鉴定，X先生已默示接受了整个判决。换句话说，他通过执行鉴定条款而认可（放弃异议）了关于占有权之诉的条款。
X先生向最高法院提起上诉。最高法院撤销了上诉法院的判决。它认为上诉法院未为其裁决提供法律依据：它没有解释为什么参与鉴定（涉及地界划定）意味着对占有权之诉不予受理的认可。这是两项在对象上不同且独立的条款。不能自动从一项推断出另一项。
法院的推理——详细解读
最高法院依据关于认可判决的一般原则。认可（acquiescement）（《民事诉讼法典》第408条）是指接受一项司法裁决，从而消灭上诉权。但这种认可必须是确定且无歧义的。在本案中，上诉法院从仅仅参与鉴定就推断出默示认可。然而，对于最高法院来说，这种推断并非自动的。
最高法院提醒，判决的每项条款都可能独立。这里，占有权之诉和地界划定之诉是两项不同的请求：前者旨在保护占有，后者旨在确定界限。判决分别处理它们。执行鉴定措施（用于地界划定）并不意味着接受占有权之诉的不予受理。要使认可有效，当事人必须表现出明确接受被异议条款的意图。
简而言之，上诉法院本应审查X先生在参与鉴定时是否有放弃对不予受理提出异议的意图。它没有这样做。因此，最高法院以缺乏法律依据为由撤销了该判决。但请注意：这一判决并不禁止默示认可。但它必须是确定的，并且只能通过不能以其他方式解释的行为得出。很少有人知道，参与法官命令的鉴定往往是法律义务；拒绝参与可能面临制裁。因此，从中推断出认可尤其不公平。
在我的实践中，我遇到过一些案例，在沃韦尔（Vauvert）的业主因无保留地签署了鉴定笔录而丧失了上诉权。因此，1987年的这一判决至今仍然适用且具有保护性。
这对您的具体影响
这一判决对业主、租户和房地产专业人士具有重要的实践意义。以下是需要记住的要点：
- 对于出租人业主：如果判决命令进行鉴定（例如关于房屋状况），同时驳回了您的另一项请求（如损害赔偿），请不要害怕参与鉴定。只要您没有明确表示同意该点，您就不会丧失对损害赔偿请求被驳回的上诉权。
- 对于承租人：如果您与出租人发生争议，法院命令进行预审措施（鉴定），同时驳回了您的减租请求，您可以参与鉴定而不丧失就减租问题提出上诉的可能性。
- 对于买受人：在不动产买卖中，如果判决命令就隐藏瑕疵进行鉴定，但以时效为由宣布您的担保之诉不可受理，请不要因为认为鉴定对您有约束力而放弃上诉。
- 对于共有人：如果法院命令就共有部分进行鉴定，但驳回了您对业主大会的异议，参与鉴定并不等于接受业主大会。
数字示例：在沃韦尔，一名业主因在判决后参与鉴定而被宣布上诉不可受理。他不得不向最高法院上诉以恢复权利，花费了数千欧元。如果采取好的策略，他本可以从一开始就作出书面保留。
在实践中，如果您处于这种情况，您必须始终以书面形式表明您的异议。例如，向法院或鉴定人发送信函，说明您的参与并不等于认可判决的其他条款。
避免此类纠纷的四项建议
- 切勿在没有书面保留的情况下参与执行措施：在参与鉴定或执行判决之前，向鉴定人和对方当事人发送电子邮件或挂号信，说明您的参与并不意味着您接受整个判决。
- 在执行判决前咨询律师：一旦作出判决，请寻求建议，以了解您是否可以执行某些部分而不冒丧失对其他部分上诉权的风险。
- 在起诉状中明确区分请求：提起诉讼时，提出独立且不同的请求。这样，如果法院驳回其中一项，其他请求仍保持独立。这将有助于在上诉中进行区分。
- 注意上诉期限：上诉期限通常为一个月（《民事诉讼法典》第538条）。不要因为您参与鉴定而错过期限。在期限内提出上诉，即使之后可能撤回。
深入探讨：相关判例和演变
1987年的这一判决是最高法院关于默示认可的持续判例的一部分。例如，在2013年3月13日的判决（编号12-14.789）中，最高法院重申，自愿执行判决只有在无保留且知情的情况下才构成认可。同样，2015年7月9日的判决（编号14-18.456）认为，支付判决所欠款项并不构成对确定该金额的条款的认可，如果债务人同时对该债务的原则提出异议。
当前法院的趋势是保护诉讼当事人免于被轻易推断出放弃。法官现在要求积极且无歧义的行为才能构成认可。这意味着仅仅参与鉴定、调解或任何预审措施本身并不足以消灭上诉权。
未来，这一判例应得到确认。法律专业人士因此建议始终起草书面保留意见，并且绝不在未咨询律师的情况下执行判决。
实践中的做法
检查清单：如果判决命令进行鉴定但驳回了您的一项请求，您应该做什么
- 在判决后立即咨询律师，评估您的上诉机会。
- 在一个月内提出上诉，如果您对被驳回的条款有异议。不要拖延。
- 参与鉴定（通常是强制性的），但向鉴定人和对方当事人发送书面文件，说明您的参与并不等于认可其他条款。
- 保留您的保留意见副本和回执。
- 与律师一起关注上诉进展。如果鉴定结果令您满意，您可以随时撤回上诉。
快速问答：
- 我可以拒绝参与鉴定吗？不可以，这是法律义务。但您可以作出保留。
- 如果我已无保留地参与了鉴定怎么办？咨询律师，了解您是否仍可以上诉。可能有一些论点可以避免认定认可。
- 上诉费用是多少？费用各不相同，但预计律师费在1,500至5,000欧元之间，加上程序费用。
- 上诉期限是多久？自判决通知之日起一个月（《民事诉讼法典》第538条）。
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