Decisione di riferimento : Corte di cassazione, camera commerciale • N° 21-13.613 • 23 novembre 2022 • Consulta la decisione →
Immaginate: siete proprietari di un locale commerciale a Bastia, affittato a una società che fallisce. Il liquidatore viene nominato, gestisce le ultime fatture, ma dimentica di richiedere all'amministrazione fiscale un credito IVA di diverse migliaia di euro. Risultato? Questo rimborso, a cui la società aveva diritto, cade nell'oblio. E chi paga? I creditori, e talvolta voi stessi se siete un fornitore non pagato.
Questa questione, apparentemente tecnica, tocca direttamente il portafoglio dei proprietari e dei professionisti. Perché se il liquidatore commette un errore trascurando di chiedere questo rimborso, la sua responsabilità personale può essere chiamata in causa. Ma ancora bisogna che la società abbia conservato la sua qualità di soggetto passivo IVA dopo la liquidazione, cosa che alcuni giudici avevano negato.
La sentenza del 23 novembre 2022 della Corte di cassazione viene a chiarire: sì, una società in liquidazione giudiziale rimane soggetta all'IVA finché realizza operazioni economiche, anche dopo la cessazione dell'attività. E se il liquidatore non richiede il credito IVA relativo a queste operazioni, commette un errore. Una decisione gravida di conseguenze per i liquidatori, ma anche per i creditori e i proprietari locatori.
I fatti: una storia come ne capitano ogni giorno
La vicenda inizia a Parigi, ma potrebbe svolgersi altrettanto bene a Bastia. Una società, che chiameremo SARL Saint-Florent Loisirs, viene posta in liquidazione giudiziale nel 2015. Il liquidatore viene nominato: Avvocato X, un professionista esperto. La società aveva per attività la locazione di beni immobili, in particolare un immobile situato a Saint-Florent, in Alta Corsica. Dopo l'apertura della liquidazione, il liquidatore sostiene spese per gestire la fine dell'esercizio: onorari dell'avvocato, spese di custodia, imposte fondiarie. Queste spese generano un credito IVA di circa 12.000 €. Ma il liquidatore non ne chiede il rimborso all'amministrazione fiscale.
Perché? Perché ritiene che la società abbia perso la sua qualità di soggetto passivo IVA già dalla sentenza di apertura. Pensa quindi che il credito IVA sia definitivamente perso. Ma un creditore, la società Bastia Immobiliare, contesta questa inazione. Cita in giudizio il liquidatore per responsabilità personale, ritenendo che la sua omissione abbia causato un pregiudizio alla massa dei creditori.
Davanti alla corte d'appello, il liquidatore viene assolto. I giudici ritengono che la società avesse cessato ogni attività economica al giorno della sentenza di apertura, e quindi non fosse più soggetta passiva. Nessun errore, quindi. Ma la Corte di cassazione cassa questa sentenza. Ricorda che la cessazione dell'attività non fa perdere automaticamente la qualità di soggetto passivo: se vengono sostenute spese per porre fine all'esercizio, esse presentano un legame diretto con l'attività economica precedente. Il liquidatore avrebbe dovuto chiedere il rimborso.
Il ragionamento della giurisdizione — analizzato
La Corte di cassazione si basa su due pilastri giuridici. Innanzitutto, l'articolo 1240 del Codice civile (ex 1382), che dispone che « ogni fatto dell'uomo, che cagiona ad altri un danno, obbliga colui per colpa del quale è avvenuto a risarcirlo ». In secondo luogo, l'articolo 271 del Codice generale delle imposte, che prevede la deducibilità dell'IVA che ha gravato gli elementi del prezzo di un'operazione imponibile, e il suo rimborso se l'imputazione non ha potuto essere effettuata. Infine, si richiama alla giurisprudenza della Corte di giustizia dell'Unione europea (sentenza Fini H, 2005) che precisa che le spese di liquidazione sono inerenti all'attività economica, e che il diritto alla detrazione sussiste finché non vi sia frode o abuso.
I giudici di merito (la corte d'appello) avevano ritenuto che la società avesse perso la sua qualità di soggetto passivo al giorno della sentenza, poiché non realizzava più operazioni imponibili. Ma la Corte di cassazione risponde: avete torto. La qualità di soggetto passivo non scompare per il solo fatto della cessazione dell'attività. Bisogna esaminare se le spese successive hanno un legame diretto e immediato con l'attività commerciale precedente, o se sono state sostenute per porre fine all'esercizio. Nel caso di specie, era così. Di conseguenza, il liquidatore doveva chiedere il rimborso. Non facendolo, ha commesso un errore che fa sorgere la sua responsabilità.
Questa decisione è una conferma della giurisprudenza europea, ma segna un inasprimento per i liquidatori. Fine del « riflesso » di considerare l'IVA persa. D'ora in poi devono essere vigili e verificare sistematicamente l'esistenza di un credito IVA sorto dopo l'apertura.
Cosa cambia per voi — concretamente
Se siete proprietario locatore di un locale a Bastia o a Saint-Florent, e il vostro inquilino è in liquidazione, questa decisione vi riguarda. Infatti, il credito IVA avrebbe dovuto essere rimborsato e avrebbe aumentato l'attivo della liquidazione, il che avrebbe permesso di pagare più creditori, incluso voi stessi se siete creditore di canoni non pagati.
Per i professionisti dell'immobiliare (agenti, promotori, amministratori di condominio), il messaggio è chiaro: in caso di liquidazione della vostra società, non lasciate che il liquidatore trascuri il credito IVA. Potete, in qualità di creditore, chiedergli conto. E se rifiuta di agire, potete intentare un'azione di responsabilità contro di lui.
Concretamente, se siete in questa situazione, dovete: chiedere al liquidatore di giustificare tutte le iniziative fiscali intraprese, in particolare la richiesta di rimborso del credito IVA; in caso di inerzia, consultare un avvocato specializzato in diritto commerciale per valutare un'azione in responsabilità; verificare che il credito IVA sia stato dichiarato all'ufficio delle imposte competente (a Bastia, l'ufficio delle imposte delle imprese della Corsica del Sud).
